职务侵占犯罪除了个人犯罪，有时还存在两个以上的公司、企业或者其他单位的人员，共同实施的侵占本单位财物的犯罪行为，即职务侵占罪的共同犯罪。如果在职务侵占罪的共同犯罪中存在有未获利的一方，那么会构成职务侵占罪的共犯吗?北京职务侵占罪刑事律师在此为您答疑解惑，希望对您有所帮助。

一、什么是职务侵占罪?

我国刑法第271条规定，职务侵占罪指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。司法实践中常见的侵占的手段有侵吞、窃取、骗取等非法手段。

二、什么是职务侵占的共同犯罪?

两个以上的公司、企业或者其他单位的人员，共同实施的侵占本单位财物的犯罪行为是职务侵占罪的共同犯罪。无论是本单位内部人员共同犯罪，还里内外勾结的犯罪，均应从行为人的主体资格和是否利用职务之便这两方面把握。首先共犯中涉及国家工作人员犯罪的，应审定是否利用了国家工作人员的职务之便。其次，共犯中涉及非国家工作人员犯罪的，只要其主体资格具有职务侵占罪的主体身份，同时又利用了职务便利，侵占本单位财物的，则构成职务侵占罪的共同犯罪。对于未利用职务上便利，而只是利用熟悉工作环境，可接近作案目标等条件共同犯罪的，则不能构成职务侵占罪。

三、职务侵占罪中的“本单位财物”认定

目前司法实践中有两种观点。一种认为仅指本单位拥有所有权的财物。另一种不仅包括本单位拥有所有权的财物，还包括本单位实际合法控管的他人财物。笔者认为后者更为符合法律条文刑法第91条第2款的规定，也有利于打击犯罪，如某甲系私营公司仓库保管员，其利用职务上的便利，将仓库内本公司代为保管的他人价值5万元的财物非法占为己有。对于某甲来讲。第一，其所侵占的财物本公司不具备所有权。不属“本单位财物”，因而不构成职务侵占罪。第二，某甲在实施侵占行为以前，该财物就已处于其持有之中，不存在秘密窃取问题，因而不能以盗窃罪论处。第三，某甲代管财物是针对本公司的职务行为，实质上是为本公司代管财物，与财产所有人之间并无直接代管权利义务关系，因而不能以侵占罪论处。所以把“本单位财物”局限在本单位拥有所有权的财物难免失之偏颇，有违立法本意。

四、未获利构成职务侵占的共犯吗?

如果行为人参与了职务侵占犯罪，即使他分文未取也应承担相应的刑事责任，即行为人是否构成职务侵占罪与他是否实际占有财物没有一点关系。

因此，由职务侵占罪的构成来看，只要是参与到了职务侵占罪的共同犯罪中，即使未从中获利，但只要是具备了相应的犯罪事实，也就构成了职务侵占罪，因此，也是应该承担相应的法律责任的，只是可以根据具体案件和认罪情况可以酌情甚至免于处罚。如果您的情况比较复杂，也提供律师在线咨询服务，欢迎您进行法律咨询。
 

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